2023年5月16日-17日，寧夏回族自治區(qū)財政廳組織“2023年寧夏政府采購業(yè)務(wù)培訓班“，召集自治區(qū)本級一級預(yù)算單位及部分二級預(yù)算單位的政府采購工作相關(guān)人員參與培訓。本次培訓班邀請了政府采購信息報社社長、高級編輯劉亞利講解”采購人的主體責任“，劉亞利通過案例分析、法律解讀向全場300多名政府采購工作人員分析了采購人的主體責任、采購人的權(quán)利以及禁止性行為等，并在最后解答了十個典型的政府采購疑難問題。

?問題一：政府采購法律法規(guī)要求政府采購評審因素要細化量化，但在實際操作中，特別是服務(wù)項目采購中，涉及到的很多是方案設(shè)計，如何落實評審因素細化量化的要求？

劉亞利答：依據(jù)《政府采購需求管理辦法》（財庫〔2021〕22號）第九條、第十九條、第二十一條，這里的”方案“具體包括設(shè)計方案、解決方案或者組織方案，一般適用于技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強，性質(zhì)特殊的項目。第九條規(guī)定：技術(shù)要求和商務(wù)要求應(yīng)當客觀，量化指標應(yīng)當明確相應(yīng)等次，有連續(xù)區(qū)間的按照區(qū)間劃分等次。需由供應(yīng)商提供設(shè)計方案、解決方案或者組織方案的采購項目，應(yīng)當說明采購標的的功能、應(yīng)用場景、目標等基本要求，并盡可能明確其中的客觀、量化指標；依據(jù)第二十一條，”采購需求客觀、明確的采購項目，采購需求中客觀但不可量化的指標應(yīng)當作為實質(zhì)性要求，不得作為評分項“，因此招標項目中，原則上應(yīng)當盡可能避免設(shè)置方案分?！毙栌晒?yīng)商提供設(shè)計方案、解決方案或者組織方案，且供應(yīng)商經(jīng)驗和能力對履約有直接影響的，如訂購、設(shè)計等采購項目，可以在評審因素中適當考慮供應(yīng)商的履約能力要求，并合理設(shè)置分值和權(quán)重“，因此，此類項目是可以設(shè)置方案分的。

個人認為，對”方案“的采購實際上是對服務(wù)團隊及其服務(wù)內(nèi)容的采購，如果項目確有需求，對服務(wù)團隊可以圍繞團隊崗位設(shè)置、數(shù)量、經(jīng)驗(同類項目業(yè)績、職稱、學歷、從業(yè)年限、資質(zhì)證書，要特別注意與項目需求、合同履行相適應(yīng)，不能存在限制性和歧視性)設(shè)置評分項，”服務(wù)內(nèi)容“要盡可能形成量化標準，有連續(xù)區(qū)間的按照區(qū)間劃分等次。如售后服務(wù)中的故障響應(yīng)，多長時間區(qū)間內(nèi)給1分，多長時間區(qū)間內(nèi)給0.5分。

方案分設(shè)置要注意的是：第一，方案總分以及每一分項的分值盡可能的小，細項分值不宜過粗。盡可能把每一個細項分值控制在1分以內(nèi)；第二，盡可能避免非量化標準，如”以知名、一線、同檔次，或好、較好、一般、合理、優(yōu)、良、中、差“；第三，技術(shù)路線等方案分設(shè)置要避免指向性或者歧視性，這是質(zhì)疑投訴問題比較多的，比如信息化項目對大屏、系統(tǒng)軟件設(shè)置指向性或者歧視性分值；第四，要避免根據(jù)供應(yīng)商響應(yīng)橫向比較設(shè)置分值，第一名3分、第二名2分，橫向打分會造成矬子里面選將軍；第五，連續(xù)區(qū)間的按照區(qū)間劃分等次，每一個連續(xù)區(qū)間對應(yīng)的分值應(yīng)當設(shè)置為確定的唯一分值，不可能設(shè)置區(qū)間分，2-3分。區(qū)間打分，會導致評審專家自由裁量權(quán)過大。

問題二：根據(jù)目前法律法規(guī)規(guī)定，政府采購公開招標采購方式失敗后有相應(yīng)的救濟措施，比如2家供應(yīng)商可以按程序變更為競爭性談判，1家供應(yīng)商可以按程序變更為單一來源，如果適用競爭性磋商、競爭性談判方式，只有2家供應(yīng)商響應(yīng)或通過資格審查，如何繼續(xù)開展采購活動，特別是該項目不適用于公開招標等其他采購方式的情況下？

劉亞利答：按照現(xiàn)行的政府采購制度安排，必須保證競爭充分，因此，依據(jù)《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部令第74號）第十二條、《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號）第六條規(guī)定，競爭性談判和磋商、詢價等采購方式中，不管何種供應(yīng)商邀請方式，參與響應(yīng)的或者資格審查合格的供應(yīng)商必須滿足不少于3家，否則就只能終止采購，重新開展采購活動。政府采購中，只有三種情形可以少于三家：一、公開招標失敗轉(zhuǎn)為競爭性談判，經(jīng)主管預(yù)算單位同意、財政部門批準，可以為兩家，且最后一輪報價的必須為兩家；二、單一來源的可以為一家供應(yīng)商（只有唯一品牌能滿足的，但來的是多個代理商的，可以逐一協(xié)商，是單一來源的特殊形態(tài)）；三、封閉式框架協(xié)議采購中，響應(yīng)的供應(yīng)商資格審查合格的可以為兩家，且必須淘汰一家。

在現(xiàn)行法律制度情形下，實踐中通常采用四種方式進行救濟：一、在確保項目進行的前提下，修改采購文件，適當降低供應(yīng)商資格條件；二、適當延長采購文件提供和供應(yīng)商響應(yīng)的時間；三、拓展采購公告的發(fā)布渠道；四、可以改用采購人、評審專家推薦供應(yīng)商等方式。

要注意區(qū)分的是：《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號）第二十一條中規(guī)定：市場競爭不充分的科研項目，以及需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項目，提交最后報價的供應(yīng)商可以為2家。以及《財政部關(guān)于<政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法>有關(guān)問題的補充通知》(財庫〔2015〕124號)采用競爭性磋商采購方式采購的政府購買服務(wù)項目（含政府和社會資本合作項目），在采購過程中符合要求的供應(yīng)商（社會資本）只有2家的，競爭性磋商采購活動可以繼續(xù)進行。都是建立在”參與響應(yīng)的或者資格審查合格的供應(yīng)商不少于3家“的前提下，這里的”采購過程“指的”資格審查合格“之后的符合性審查和評審中。

未來政府采購制度對”充分競爭“會有新的認識，《中華人民共和國政府采購法（修訂草案征求意見稿）》對此做出了調(diào)整。

問題三：按照《政府采購非招標采購方式管理辦法》第三條規(guī)定，采購貨物、工程或服務(wù)在依法制定的集中采購目錄以外，采購限額標準以上，且未達到公開招標數(shù)額標準的貨物服務(wù)，可以采用競爭性談判、單一來源采購方式采購。那么在這個范圍內(nèi)的采購，采購人是否可以自主選擇非招標方式來采購？還是要同時符合政府采購法第三章”政府采購方式“中對非招標采購方式的具體要求條件并辦理采購方式變更審批后，才能采用非招標方式？

劉亞利答：依據(jù)《政府采購需求管理辦法》（財庫〔2021〕22號）第十九條，采購方式、評審方法和定價方式的選擇應(yīng)當符合法定適用情形和采購需求特點。這里的”符合法定適用情形“包括《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）及其實施條例、《政府采購非招標采購方式管理辦法》(財政部令第74號)《政府采購框架協(xié)議采購方式管理暫行辦法》(財政部令第110號)《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》（財庫〔2014〕214號）等對于采購方式適用情形的規(guī)定，不得濫用、錯用。比如實踐中，有的工程、服務(wù)項目用詢價方式、不符合單一來源的用單一來源，肯定是不合規(guī)的。同時，還需要依據(jù)《政府采購需求管理辦法》（財庫〔2021〕22號）對于采購需求的規(guī)定，合規(guī)確定采購方式。值得注意的是：既然未達到公開招標數(shù)額標準，就不要濫用公開招標，造成采購效率低下、采購成本過高。此外，對于信息化項目等，還需要依據(jù)《政務(wù)信息系統(tǒng)政府采購管理暫行辦法》（財庫〔2017〕210號）等具體文件確定采購方式。

問題四：近幾年，政府采購出臺了一系列支持中小微企業(yè)發(fā)展的政策，但是實際執(zhí)行過程中，如何準確定義項目是否屬于不適宜面向中小企業(yè)采購的情形，特別是對《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第六條第（三）項”按照本辦法規(guī)定預(yù)留采購份額無法確定充分供應(yīng)、充分競爭，或者存在可能影響政府采購目標實現(xiàn)的情形“如何應(yīng)用？

劉亞利答：關(guān)于怎么落實中小企業(yè)扶持政策，有一期音頻《這樣落實中小企業(yè)扶持政策，可行嗎？（366期）》，主要觀點是不要一刀切，不顧項目特點一刀切預(yù)留份額，結(jié)果導致影響政府采購目標的實現(xiàn)。

《政府采購需求管理辦法》（財庫〔2021〕22號）和深改方案已經(jīng)確立采購需求的源頭地位，《政府采購需求管理辦法》（財庫〔2021〕22號）第十四條規(guī)定了落實政府采購政策功能的形式和措施。因此落實政府采購政策功能是采購需求的一部分，自然也要結(jié)合采購需求展開。

《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》（財庫〔2020〕46號）第七條規(guī)定：采購限額標準以上，200 萬元以下的貨物采購項目，適宜由中小企業(yè)提供的，采購人應(yīng)當專門面向中小企業(yè)采購。當中，”適宜由中小企業(yè)提供的“，才應(yīng)當落實預(yù)留份額扶持政策。換而言之，不適宜的，就可以不去預(yù)留份額?！墩少彺龠M中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》（財庫〔2020〕46號）第六條規(guī)定了五種情形”不適宜的“的項目,就不應(yīng)當預(yù)留份額。其中第三種就是”按照本辦法規(guī)定預(yù)留采購份額無法確保充分供應(yīng)、充分競爭，或者存在可能影響政府采購目標實現(xiàn)的情形“，這就要求采購人結(jié)合前期的市場調(diào)查和采購需求，進行判斷。比如貨物項目計算機、汽車、精密醫(yī)療設(shè)備等，難以找到中小企業(yè)制造商，就屬于這種情形，還有的項目對供應(yīng)商資質(zhì)和履約能力要求本來就高，比如：物業(yè)服務(wù)項目，我是保密單位，涉及保密資質(zhì)；我是三甲醫(yī)院，涉及醫(yī)療廢物處理；我是大型城市森林公園，涉及應(yīng)急、搶險等項目需求，如果機械運用預(yù)留采購份額，導致大量真正符合要求的供應(yīng)商進不來，那就出現(xiàn)無法確保充分供應(yīng)、充分競爭，或者可能影響政府采購目標實現(xiàn)的情形。

問題五：政府采購貨物類采購項目中，如果供應(yīng)商貨物明細表中未填寫品牌、型號，但采購文件也無相應(yīng)規(guī)定，是否可以認定該供應(yīng)商為無效投標？

劉亞利答：目前法律并沒有涉及《供應(yīng)商貨物明細表》的規(guī)定，采購文件也無相應(yīng)規(guī)定，無法據(jù)此認定供應(yīng)商投標無效。

需要指出的是：對于政府采購貨物項目，品牌、規(guī)格型號是中標結(jié)果公告、政府采購合同不可或缺的必備內(nèi)容，品牌還是確定供應(yīng)商數(shù)量、落實政府采購政策功能的依據(jù)，因此招標文件必須要求供應(yīng)商填寫品牌、型號。本問題中招標文件沒有相應(yīng)規(guī)定，屬于招標文件存在重大缺陷導致評審無法進行的情形，應(yīng)當停止評審，報告采購人或者采購代理機構(gòu)，適用《政府采購法》三十六條廢標重新開展采購活動。

問題六：投標時可能不具備相應(yīng)數(shù)量的人員要求，以承諾形式予以評審得分，中標后招聘符合要求的人員再提供物業(yè)服務(wù)，這種情況是否合規(guī)？

劉亞利答：物業(yè)服務(wù)具有明顯勞動密集型的特點，大多數(shù)都是項目中標后才招聘服務(wù)人員，對于老物業(yè)企業(yè)來說，新的中標人大多數(shù)都是從接手的物業(yè)上一個合同的服務(wù)團隊里全部留用或者選用一些人員繼續(xù)提供物業(yè)服務(wù)，只是履行合同的主體發(fā)生的變化。因此，要求供應(yīng)商在投標時服務(wù)人員必須滿足相應(yīng)數(shù)量要求，不符合市場實際，也屬于《中華人民共和國政府采購法實施條例》第二十條第一款第二項”設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)“，屬于以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇。

但是需要指出的，如果項目對服務(wù)人員中準入類職業(yè)資格證書和數(shù)量有要求的，比如”建(構(gòu))筑物消防員“ “消防設(shè)施操作員”職業(yè)資格證書，就應(yīng)當設(shè)為資格條件，供應(yīng)商在投標時不滿足的，應(yīng)當認定為無效投標。

問題七：在公開招標采購中，如果開標和通過資格審查的都是3家供應(yīng)商，但在評審過程中由于1家供應(yīng)商不符合實質(zhì)性要求或由于報價原因被認定為無效投標，只剩下2個供應(yīng)商，這個采購項目是否還可以繼續(xù)進行下去？

劉亞利答：首先項目應(yīng)當按照《政府采購法》第三十六條“符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對招標文件作實質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家的”規(guī)定，予以廢標。

廢標后，后續(xù)怎么處理、是否還可以繼續(xù)進行呢？依據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(財政部令第87號)第四十三條規(guī)定，要首先判斷招標文件是否存在不合理條款或者招標程序是否符合規(guī)定。怎么判斷呢？財政部《中央預(yù)算單位變更政府采購方式審批管理辦法》（財庫〔2015〕36號）第十條規(guī)定，采購人、采購代理機構(gòu)要出具的對招標文件和招標過程沒有供應(yīng)商質(zhì)疑的說明材料；評標委員會或3名以上評審專家出具的招標文件沒有不合理條款的論證意見，地方預(yù)算單位大多數(shù)也是參照執(zhí)行。招標文件存在不合理條款或者招標程序不符合規(guī)定的，采購人、采購代理機構(gòu)改正后依法重新招標。招標文件沒有不合理條款、招標程序符合規(guī)定的，可以按照《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部令第74號）第四條規(guī)定申請改為競爭性談判采購方式。需要指出的是，評審中出現(xiàn)只剩下兩家的情形，也是要廢標的，招標文件也要改為談判文件，評標委員會也要重組為談判小組，供應(yīng)商也要重新提交響應(yīng)文件，不可以現(xiàn)場直接改。只能省去了供應(yīng)商邀請的過程。

問題八：發(fā)布中標公告后，中標供應(yīng)商遲遲不領(lǐng)中標通知書，導致采購人無法簽訂采購合同，遇到這種情況應(yīng)該如何處理？

劉亞利答：依據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第18號）第七十條規(guī)定，中標通知書發(fā)出后，采購人不得違法改變中標結(jié)果，中標人無正當理由不得放棄中標。中標通知書一經(jīng)發(fā)出，對采購人、中標人均有約束力。對于采購人遲遲不領(lǐng)中標通知書的，采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)依照供應(yīng)商投標過程中提供的地址進行送達。

對于中標人放棄中標或者拒簽合同的，可以依據(jù)《中華人民共和國政府采購法實施條例》第四十九條規(guī)定，采購人可以按照評審報告推薦的中標或者成交候選人名單排序，確定下一候選人為中標或者成交供應(yīng)商，也可以重新開展政府采購活動。此種情形下，不受放棄中標后，供應(yīng)商不少于三家限制。

問題九：按照政府采購法律法規(guī)規(guī)定，未達到工程公開招標數(shù)額標準的政府采購項目，可以使用競爭性談判、競爭性磋商或單一來源采購，如何解決工程類項目本身（如工程量清單）不適合多輪談判、磋商的這種特性與采購方式之間的矛盾性問題？

劉亞利答：關(guān)于工程量清單報價問題，《亞利聊政采》第203期提出了個人觀點：首先，工程施工采購，依據(jù)工程量清單去報價，采購需求中技術(shù)、服務(wù)要求以及合同條款完整、明確，沒有實質(zhì)性變動的內(nèi)容。在最后報價之前任何輪次的報價，不起任何作用。所以在不必談需求的情況下，與其多輪報價走過場，不如一次報價來得有效率。 其次，工程施工的首次響應(yīng)文件中的報價與已標價工程量清單的子目一致。最后報價僅僅是對總價調(diào)整，難以細化到各個子目。不符合采購項目后續(xù)的結(jié)算、審計工作要求。而且，還容易引起某些子目的爭議，如稅費規(guī)費、人工工資等。 最后，一般項目都是發(fā)布公告采購，潛在供應(yīng)商相互之間并不知悉與誰競爭。響應(yīng)報價較為真實、準確，相互串通的成分較少。如果要求現(xiàn)場提交最后報價，有可能發(fā)生現(xiàn)場串通、協(xié)商報價情況。屬于違法情形，也損害了采購人和國家利益。 由于上述原因，采購人、代理機構(gòu)在采購文件中規(guī)定，最后報價為供應(yīng)商提交響應(yīng)性文件的報價，即一次性報價。

財政部國庫司在回答網(wǎng)友提問時也明確了這個問題（留言編號:5024-3605358）咨詢留言_回復(fù) (mof.gov.cn)

同時，個人還認為：供應(yīng)商最后報價應(yīng)當包含工程量清單，實踐中，因為談判、磋商程序走樣，要求現(xiàn)場最后報總價，單價和工作量清單后面簽合同根據(jù)總價分拆后補的現(xiàn)象很多，甚至先做項目，后補采購程序，由此引發(fā)的糾紛很多。365期亞利聊政采《采購人以“單價除不盡”為由拒發(fā)成交公告，可以嗎？》就談了這個問題。

問題十：在一些多標段的采購項目中，為了保障采購質(zhì)量和效率，常在采購文件中約定“兼投不兼中”，這種約定是否符合規(guī)定？如果供應(yīng)商同時中標2個標段，是由供應(yīng)商自行選擇某1個標段放棄還是采取其他方式？

劉亞利答：《政府采購需求管理辦法》（財庫〔2021〕22號）第十七條規(guī)定，采購人要按照有利于采購項目實施的原則，明確采購包或者合同分包要求。采購項目劃分采購包的，要分別確定每個采購包的采購方式、競爭范圍、評審規(guī)則和合同類型、合同文本、定價方式等相關(guān)合同訂立、管理安排。是否允許“兼中”，則是第二款中“合同訂立”安排，即和誰簽訂合同的規(guī)則問題。根據(jù)這一規(guī)定，采購包的劃分要求和規(guī)則是采購人的權(quán)利，當然是采購人說了算。同時又強調(diào)明確對每個采購包的各項要求是采購人的義務(wù)和責任。采購人必須在編制采購實施計劃以及采購文件階段對“每個采購包的采購方式、競爭范圍、評審規(guī)則和合同類型、合同文本、定價方式等相關(guān)合同訂立、管理安排”作出明確的要求。如果采購人沒有在采購文件中約定清楚：多個包中標成交的供應(yīng)商，因為“不兼中”到底中標成交哪個包，那么，采購人則應(yīng)該放棄決定權(quán)，由供應(yīng)商說了算。張建芳