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中標人拖欠代理服務費 代理機構能扣留中標通知書嗎？ 
關鍵詞
中標通知書 代理服務費
案例回放
某單位編撰采購服務項目公開招標，經(jīng)評審，B供應商中標。M代理機構通過電子平臺向B供應商發(fā)送了未蓋章的電子版中標通知書，與此同時，以電話形式通知B供應商，需先行支付3.15萬元代理服務費，才能領取蓋章的紙質(zhì)版中標通知書。

B供應商認為在合同簽訂之前，采購結果存在一定變數(shù)，一旦有供應商質(zhì)疑投訴，就存在項目廢標或中標結果改變的可能。因此，B供應商主張應在合同簽訂后再支付代理服務費。同時，招標文件中“中標人應在中標通知書發(fā)出之前繳納代理服務費”的規(guī)定無法律依據(jù)，此條款違反《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第四百九十七條規(guī)定，屬于采購人或代理機構利用優(yōu)勢地位設定的不合理免除自身法定義務、加重對方責任的無效“霸王條款”。雙方各執(zhí)一詞，僵持不下，致使項目推進被迫延遲，陷入停滯狀態(tài)。

問題引出
中標人拖欠代理服務費，代理機構扣留中標通知書的行為是否合法？

專家點評
中標通知書發(fā)放和代理服務費收取是兩個截然不同的法律概念，不能混為一談。

中標通知書的發(fā)放，本質(zhì)是招標人對中標人作出的承諾。當招標人接受中標人的要約，確定其為中標人時，意味著雙方就項目的主要條款達成合意，就應當在要約有效期內(nèi)發(fā)出承諾，合同關系初步確立。《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號）第六十九條明確規(guī)定，采購人或者采購代理機構應當自中標人確定之日起2個工作日內(nèi)，在省級以上財政部門指定的媒體上公告中標結果，且在公告中標結果的同時，應當向中標人發(fā)出中標通知書?？梢?，發(fā)放中標通知書是采購人和代理機構必須履行的法定義務。

反觀代理服務費收取，它是代理機構基于與招標人之間的委托代理協(xié)議或招標文件相關約定，因提供代理服務而收取的費用，體現(xiàn)的是一種服務報酬的支付關系，是對代理機構提供服務的經(jīng)濟補償約定，屬于民事合同關系范疇。

從權利義務主體來看，二者也有明顯區(qū)別。中標通知書發(fā)放的主體是招標人或其委托的代理機構，發(fā)出對象是中標人，產(chǎn)生的是招標人與中標人之間關于中標項目的權利義務關系，比如招標人有與中標人簽訂合同的義務，中標人有履行合同的義務。而代理服務費收取的主體是代理機構，支付方可能是招標人，也可能是中標人，體現(xiàn)的是代理機構與招標人或中標人之間關于服務費用支付的權利義務關系，例如代理機構有按照合同約定提供專業(yè)、規(guī)范代理服務的義務，支付方則有按照約定支付費用的義務。

從法律上分析，代理機構與中標人的服務費糾紛受《民法典》約束，需通過協(xié)商或民事訴訟解決。代理服務費與中標通知書及政府采購合同是否成立無關，代理服務費支付并非中標人履行政府采購合同的前提條件，二者分屬不同法律關系。

然而在現(xiàn)實中，的確存在部分代理機構扣留中標通知書，以此來要求中標人支付代理服務費的不當行為。這種做法明顯違反了公平原則，將服務費支付與中標結果捆綁，實質(zhì)上是變相增設中標條件，破壞了市場公平競爭的環(huán)境。

綜上，代理機構在面對代理服務費拖欠問題時，應通過合法途徑，如協(xié)商或訴訟來解決，而不應采取扣留中標通知書這種不當方式。

法規(guī)鏈接
《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第87號）

第六十九條　采購人或者采購代理機構應當自中標人確定之日起2個工作日內(nèi)，在省級以上財政部門指定的媒體上公告中標結果，招標文件應當隨中標結果同時公告。

中標結果公告內(nèi)容應當包括采購人及其委托的采購代理機構的名稱、地址、聯(lián)系方式，項目名稱和項目編號，中標人名稱、地址和中標金額，主要中標標的的名稱、規(guī)格型號、數(shù)量、單價、服務要求……

在公告中標結果的同時，采購人或者采購代理機構應當向中標人發(fā)出中標通知書；對未通過資格審查的投標人，應當告知其未通過的原因；采用綜合評分法評審的，還應當告知未中標人本人的評審得分與排序。

《政府采購代理機構管理暫行辦法》（財庫〔2018〕2號）

第十五條 代理費用可以由中標、成交供應商支付，也可由采購人支付。由中標、成交供應商支付的，供應商報價應當包含代理費用。代理費用超過分散采購限額標準的，原則上由中標、成交供應商支付。

代理機構應當在采購文件中明示代理費用收取方式及標準，隨中標、成交結果一并公開本項目收費情況，包括具體收費標準及收費金額等。 陳柏青